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【貿(mào)仲快訊 第一百零四期 5月】“一帶一路” 沿線國家國際仲裁制度研究 :以色列仲裁法律制度歷史沿革及仲裁實踐概述

 

《仲裁法》是以色列仲裁的核心法律,指導(dǎo)以色列的仲裁實踐。50多年來,以色列仲裁法不斷完善,締結(jié)了與仲裁相關(guān)的重要公約和條約,結(jié)合豐富的實踐經(jīng)驗,形成了具有以色列國家仲裁實踐特色的仲裁法律制度。

一、以色列仲裁法律制度歷史

(一)《關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》

1959年1月5日,以色列批準(zhǔn)了《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》(the New York Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards, 簡稱《紐約公約》)?!都~約公約》于1959年6月7日在以色列生效,用于處理外國仲裁裁決的承認(rèn)和仲裁條款的執(zhí)行問題?!都~約公約》一直被認(rèn)為是國際私法領(lǐng)域承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決最為重要的國際公約,同時也是國際商事仲裁爭端解決方式迅速發(fā)展的基石。

該公約在以色列分兩個階段通過。首先,以色列通過了有關(guān)執(zhí)行仲裁協(xié)議或中止訴訟程序的規(guī)定,后來又通過了《紐約公約》中關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的規(guī)定。1978年,以色列頒布了執(zhí)行《紐約公約》的條例。自此,以色列接受《紐約公約》的規(guī)定,將其納入以色列內(nèi)部立法?!都~約公約》為以色列法院執(zhí)行國際仲裁協(xié)議和裁決提供了一種統(tǒng)一的制度,對以色列法院在執(zhí)行國際仲裁協(xié)議方面的統(tǒng)一行為進(jìn)行規(guī)定,并指示受理受仲裁協(xié)議管轄的行動的以色列法院將當(dāng)事各方提交仲裁。以色列和中國均為《紐約公約》的成員國,兩國境內(nèi)仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決均可以在對方國家獲得承認(rèn)和執(zhí)行。

(二)1968年《仲裁法》

1968年《仲裁法》(the Arbitration Law)是以色列在仲裁問題上的核心法律。該法為以色列仲裁搭建了法定框架。1968年《仲裁法》在很大程度上是1889年左右英國仲裁法的演變,同時,該法廢除了1926年由英國在巴勒斯坦權(quán)力機構(gòu)強制頒布的《仲裁條例》。《仲裁法》包括強制性條件和選擇性條件。根據(jù)其附錄,該法律規(guī)定了一套適用于仲裁程序的規(guī)則。這些規(guī)則涉及進(jìn)行程序的方式、仲裁員人數(shù)、作出決定所需達(dá)到的多數(shù)、法律程序,以及有關(guān)執(zhí)行程序方式的各種問題。

《仲裁法》歷經(jīng)四次修改。1974年,《仲裁法》納入了根據(jù)國際公約執(zhí)行外國仲裁協(xié)議和裁決相關(guān)的具體規(guī)定,以履行以色列關(guān)于外國仲裁裁決的國際義務(wù)。1974年《仲裁法》修正案增加了第29A條“外國仲裁裁決”。該條規(guī)定,以色列為締約國的國際公約所適用的外國仲裁裁決的確認(rèn)或者撤銷的申請,若該公約規(guī)定了有關(guān)事項的條款,應(yīng)根據(jù)這些條款提出和處理。同時,該法第42條也進(jìn)行了修正。該條授權(quán)司法部長制定關(guān)于以色列在國際條約下有必要遵守的程序義務(wù)的條例。
2008年,修正案解決了《仲裁法》缺乏上訴程序的問題。該修正案增加了兩種同意當(dāng)事人上訴的選擇,使同意裁決的雙方當(dāng)事人可以對仲裁裁決向仲裁員提出上訴請求,或者向法院提出上訴請求。兩種上訴途徑的增加強化了法院對仲裁裁決的監(jiān)督作用。修正案規(guī)定的另一項重大創(chuàng)新是關(guān)于為仲裁裁決提供理由的義務(wù)。經(jīng)確定,如果雙方同意仲裁裁決可向仲裁員提出上訴,仲裁員必須提供有關(guān)仲裁裁決的理由,以及向法院提出上訴請求的條件之一是仲裁裁決應(yīng)作出合理的推理。當(dāng)法院認(rèn)為裁決中存在根本的法律錯誤,可能導(dǎo)致誤判時,法院必須批準(zhǔn)上訴許可。此外,2014年,對1968年《標(biāo)準(zhǔn)合同法》進(jìn)行了修訂,納入了有關(guān)仲裁協(xié)議和過度不利條件的具體規(guī)定。

2018年,第三修正案涉及向仲裁員對仲裁裁決提出上訴的程序事項。同年,第四修正案涉及法院審理有關(guān)仲裁事項的管轄權(quán)。該修正案將“法院”定義為對爭議具有實體管轄權(quán)的法院。因此,沒有專門的法院專門審理與國際或國內(nèi)仲裁有關(guān)的爭議。在該法修訂之前,具有實體管轄權(quán)的法院為地區(qū)法院,地區(qū)法院有權(quán)決定有關(guān)國內(nèi)和國際仲裁的事項。然而,目前其他法院可能具有管轄權(quán),例如治安法院。

(三)《仲裁程序條例》

根據(jù)《仲裁法》,以色列頒布了《仲裁程序條例》(Regulations For Procedure In Matters Of Arbitration, 5728-1968)。該條例于1968年12月8日頒布,于1969年1月1日起生效。該條例共11條,旨在規(guī)定處理與法院訴訟程序有關(guān)的仲裁法律程序,例如因仲裁條款而中止訴訟的法律程序等。

(四)《執(zhí)行紐約公約條例(外國仲裁)》

1978年6月15日,以色列出臺了《執(zhí)行紐約公約條例(外國仲裁)》(the Regulations for the Execution of the New York Convention (Foreign Arbitration) 5738–1978),并于1978年7月16日生效。該條例一共8條,具體內(nèi)容較少,主要規(guī)定了向法院申請執(zhí)行外國裁決的程序。

(五)其他與仲裁有關(guān)的條約或公約

以色列是《日內(nèi)瓦仲裁條款議定書》(1923)的締約國。此外,各締約國于1927年9月26日在日內(nèi)瓦締結(jié)的補充協(xié)議書,即《關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》,主要就承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的條件和拒絕承認(rèn)與執(zhí)行的條件作了規(guī)定,以及請求執(zhí)行仲裁裁決必須提供的文件。該公約與《日內(nèi)瓦仲裁條款議定書》一同于1952年1月13日對以色列生效。同時,以色列也是《關(guān)于解決國家與其他國家國民之間投資爭端的公約》的締約國(Convention on the Settlement of Investment Disputes Between States and Nationals of Other States,簡稱《華盛頓公約》)。該公約于1983年7月22日對以色列生效。

二、以色列仲裁實踐概述

隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展,以色列跨境貿(mào)易大規(guī)模增長。同時,在解決國際商業(yè)爭端方面,當(dāng)事人需要避免昂貴和不可預(yù)測的司法程序。由于仲裁程序的簡便、處理速度快,訴訟程序可以保密,且仲裁員專業(yè)及成本低,因此,以色列的商業(yè)機構(gòu)越來越偏愛將仲裁作為解決國際商業(yè)爭端的一種方法。

(一)國內(nèi)仲裁

仲裁是以色列經(jīng)驗較為豐富的一種非訴訟糾紛解決程序。法律為以色列仲裁程序建立了一個相對全面的立法框架。在以色列,仲裁被用于解決許多爭議。爭議雙方往往會選擇這種靈活的替代方案,尤其是在需要特定專家知識、快速裁決或者保密的爭端中。如果雙方就其條款和仲裁員的身份達(dá)成一致,則可私下啟動仲裁程序。同時,也可由以色列商事仲裁協(xié)會或以色列律師協(xié)會的仲裁協(xié)會組織仲裁并提供便利。

以色列在勞工、體育和鉆石等領(lǐng)域廣泛使用仲裁。由于仲裁的程序簡單,處理速度快,成本低。因此,在實際糾紛解決過程中,仲裁是常用的爭議解決方式,比訴訟更具優(yōu)勢。

然而,仲裁在商業(yè)糾紛中并不被廣泛使用。在國內(nèi)糾紛中,法院訴訟仍是眾多商業(yè)主體解決糾紛的首選方式。1 其中,臨時仲裁(Ad hoc arbitration)比機構(gòu)仲裁更為常用。因為仲裁機構(gòu)數(shù)量有限,沒有一個機構(gòu)管理大量的仲裁。在許多司法管轄區(qū)會設(shè)有臨時仲裁解決商業(yè)糾紛。此外,以色列在解決商業(yè)糾紛中,最著名的仲裁機構(gòu)是以色列商業(yè)仲裁中心(IICA)。IICA是以色列主要的仲裁中心,適合且方便商業(yè)機構(gòu)進(jìn)行仲裁。IICA由以色列商會聯(lián)合會于1991年成立,并有一套單獨的國內(nèi)和國際仲裁規(guī)則。其以相對較低的成本提供專業(yè)、快速和高質(zhì)量的兩種替代性爭議解決方案——仲裁和調(diào)解。在其多年的運作期間,IICA受理了數(shù)千個仲裁案件,包括房地產(chǎn)、企業(yè)糾紛、媒體、建筑、商業(yè)交易等領(lǐng)域的案件,因而在各種業(yè)務(wù)和領(lǐng)域中獲得了豐富的經(jīng)驗。仲裁員和調(diào)解員名單中包括來自不同背景的人:退休法官、律師、會計師、工程師、評估師、經(jīng)濟學(xué)家等。 2

根據(jù)以色列2019年-2021年國家報告顯示,以色列的法院系統(tǒng)是世界上最超負(fù)荷的法院系統(tǒng)之一。3  根據(jù)以色列司法當(dāng)局于2018年發(fā)布的報告,以色列大多數(shù)案件(約85%)是向治安法院(the Peace Courts),即司法部門中的下級法院提交的。以色列法官的案件負(fù)擔(dān)異常沉重,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過歐洲或美國的法官。治安法院每位法官平均受理1500起案件,地區(qū)法院(the District Courts)每位法官平均受理420起案件。法庭訴訟并不迅速,可能需要幾年的時間才能完成。盡管訴訟耗費大量時間和成本,爭議當(dāng)事人仍然傾向于向法院訴訟而不是仲裁。這種趨勢反映在國內(nèi)商業(yè)合同中,當(dāng)事人寧愿選擇法院專屬管轄權(quán)條款,而不選擇仲裁條款。商業(yè)合同當(dāng)事人更喜歡法院訴訟而不是仲裁的原因之一是,作為一項權(quán)利,法院對于仲裁裁決不批準(zhǔn)上訴。這種情況與其他國家形成了鮮明對比。在其他國家中,法院審查裁決的能力有時被視為一種權(quán)益,而非一種負(fù)擔(dān)。根據(jù)2008年《仲裁法》修正案規(guī)定,法院只有在認(rèn)為裁決中存在根本的法律錯誤,可能會導(dǎo)致司法不公時,才必須批準(zhǔn)上訴許可。盡管修正案為仲裁裁決的上訴這項權(quán)利提供了可能性,但對裁決上訴條件的規(guī)定使上訴在實際上仍然難以落實。

(二)國際仲裁

隨著“一帶一路”建設(shè)的持續(xù)推進(jìn),“一帶一路”沿線國家或者地區(qū)商事主體之間的經(jīng)濟貿(mào)易投資活動日益頻繁。相應(yīng)地,跨國、跨境商事糾紛也相應(yīng)增加。國家商事仲裁因其專業(yè)、高效、靈活、尊重上市活動規(guī)律、裁決可執(zhí)行力強等特點,已經(jīng)成為當(dāng)今解決國際商事和投資爭議、消除貿(mào)易投資障礙的重要途徑,在國際商事爭議解決中扮演重要角色。國際商事仲裁也在為“一帶一路”建設(shè)營造穩(wěn)定、可預(yù)期的法治營商環(huán)境,保障和推動“一帶一路”倡議順利實施的過程中,發(fā)揮了不可或缺的獨特作用。

近年來,中國和以色列雙邊貿(mào)易量不斷增加,如何解決爭端的問題也隨之而來。從一家與中國公司發(fā)生糾紛的以色列公司角度來看,在以色列法院訴訟是不切實際的。以色列和中國之間并沒有執(zhí)行法院判決的互惠條約,這意味著以色列公司在中國執(zhí)行法院判決是不現(xiàn)實的。而在中國法院提起訴訟也不切實際,因為中國的法院訴訟程序必須以中文進(jìn)行。因此,國際仲裁已成為中以合同糾紛首選的爭議解決機制。

在過去十年中,國際仲裁在以色列變得尤為普遍。國際仲裁逐漸受到以色列的歡迎。由于參與國際商業(yè)和貿(mào)易,以色列人經(jīng)常選擇國際仲裁作為解決爭端的方法。通常,兩個國內(nèi)當(dāng)事人之間的合同將訴諸于法院進(jìn)行訴訟。但當(dāng)其中一方不是國內(nèi)當(dāng)事人時,以色列當(dāng)事人通常會訴諸國際仲裁。雖然大多數(shù)涉及以色列參與者的國際仲裁糾紛都發(fā)生在以色列境外,但越來越多的國際仲裁案件發(fā)生在以色列。2020年至2021年,以色列特定行業(yè)的國際仲裁活動沒有增加。然而,能源和基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域的復(fù)雜國際仲裁越來越多,尤其是在大型基礎(chǔ)設(shè)施糾紛中。此外,隨著越來越多的科技公司和初創(chuàng)企業(yè)涉足國際舞臺,涉及技術(shù)糾紛的仲裁也越來越多。

國際商會國際仲裁院 (ICC) 和倫敦國際仲裁院 (LCIA)是以色列進(jìn)行國際仲裁的主要仲裁機構(gòu)。由于以色列并不十分熟悉和了解所有的仲裁機構(gòu),他們通常會選擇最常見的ICC 或 LCIA。以色列當(dāng)事人較少選擇國際爭端解決中心 (ICDR) 等。ICC是一家在全世界范圍內(nèi)相對知名的仲裁機構(gòu),其仲裁院的所在地在巴黎,負(fù)責(zé)管理世界各地的仲裁案件。LCIA是現(xiàn)存最古老的國際仲裁機構(gòu),是世界上解決商業(yè)糾紛的最主要國際性仲裁機構(gòu)之一。LCIA為仲裁和其他ADR程序提供了高效、靈活和公正的管理。

(三)中以合同仲裁的優(yōu)勢

易于執(zhí)行裁決是中以合同仲裁的主要優(yōu)勢。中國和以色列是《紐約公約》的簽署國。簽署國必須執(zhí)行其他155個簽署國的裁決,但例外情況非常狹隘,例如無效的仲裁協(xié)議或違反正當(dāng)程序。因此,在由以色列商事仲裁協(xié)會管理的仲裁中作出的裁決將通過《紐約公約》在中國強制執(zhí)行。

我國的相關(guān)政策和制度為中以合同仲裁一定程度上掃清了執(zhí)行方面的障礙。近年來,由于我國最高人民法院總體上更加積極和支持的政策以及內(nèi)部事先報告制度,執(zhí)行法院對外國裁決的執(zhí)行注重確保執(zhí)行法院遵守《紐約公約》的精神。在該制度下,當(dāng)向中級人民法院提出執(zhí)行外國裁決的申請并且該法院傾向于拒絕執(zhí)行時,必須將其調(diào)查結(jié)果報告高級人民法院進(jìn)行審查,如果高級人民法院法院同意中級人民法院的裁定,應(yīng)當(dāng)報最高人民法院批準(zhǔn)。高級人民法院或最高人民法院作出的應(yīng)當(dāng)執(zhí)行裁決的決定,對下級法院具有約束力。

第二個關(guān)鍵優(yōu)勢是能夠在中立的法庭仲裁爭議,從而避免在彼此的母國法院提起訴訟。在國際仲裁實踐中,盡管沒有法律強制,在各方當(dāng)事人國籍不同時,獨任或首席仲裁員應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)實可行的情況下盡可能與任一當(dāng)事人國籍不同。因此,在中以仲裁實踐中,通常會任命一名中立國籍的仲裁員,以避免任何偏見。

中以合同仲裁的第三個主要優(yōu)勢是,當(dāng)事人可以同意仲裁程序以英語進(jìn)行。以色列國的官方語言為希伯來語,若雙方當(dāng)事人同意仲裁程序以英語進(jìn)行,則任何一方都不必使用另一方的語言進(jìn)行仲裁。

 

注釋:

1.https://practiceguides.chambers.com/practice-guides/international-arbitration-2021/israel,訪問時間:2021年12月6日.

2.The Israeli Institution of Commercial Arbitration. http://eng.borerut.com/about/.訪問時間:2021年12月12日.

3.Daphna Kapeliuk-Klinger, National Report for Israel (2019 through 2021), in Lise Bosman (ed), ICCA International Handbook on Commercial Arbitration, p.1,1 - 41.

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