前言：當(dāng)前，新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的防控工作正處于關(guān)鍵時期，全國上下眾志成城，同心同德，各行各業(yè)都在本職崗位上為打贏這場阻擊戰(zhàn)全力以赴。作為中國最早設(shè)立的國際仲裁機(jī)構(gòu)，貿(mào)仲在積極應(yīng)對防疫工作的同時，專門設(shè)立“共克時艱，玉汝于成---抗擊疫情法律風(fēng)險防范專欄”，歡迎和鼓勵各行業(yè)仲裁員、專家發(fā)揮專業(yè)所長，積極研究，提前謀劃，為各行各業(yè)抵御疫情法律風(fēng)險、有序復(fù)工復(fù)產(chǎn)獻(xiàn)計獻(xiàn)策。我們希望將專欄辦成一個重大疫情公共衛(wèi)生事件下各方共享法律觀點的公益性平臺，共同為推動疫情防控和復(fù)工復(fù)產(chǎn)貢獻(xiàn)法治的力量。

本平臺為法律專業(yè)人士交流平臺，相關(guān)主張不代表貿(mào)仲觀點。 

許建軍 于佳琪 王嬋嬋 北京許氏律師事務(wù)所

2019年12月，武漢爆發(fā)新型冠狀病毒肺炎，此后疫情范圍逐漸擴(kuò)大至全國，形勢嚴(yán)峻。北京時間1月31日，世界衛(wèi)生組織（WHO）總干事譚德塞在總部日內(nèi)瓦宣布，中國新型冠狀病毒疫情構(gòu)成“國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件（PHEIC）”，盡管WHO委員會“不建議實施任何旅行或貿(mào)易限制”，但實際上已有眾多國家相繼采取不同措施，如直接取消往返中國的航班、對來自中國或靠泊中國的船舶、船員以及貨物實施較為嚴(yán)格的管控等措施，并且不排除后續(xù)措施進(jìn)一步緊縮的可能。因此，國內(nèi)企業(yè)極有可能面臨貨物被拒收、中國勞務(wù)人員無法正常參與海外工程建設(shè)以及運輸出現(xiàn)異常等風(fēng)險，下文針對企業(yè)可能面臨的情況進(jìn)一步法律分析：

一、拒收貨物

事實上，已有海外買家以疫情為由拒收來自國內(nèi)廠家的貨物，并且可能會有更多企業(yè)即將面臨這一處境，海外買方是否可主張不可抗力以此作為拒收貨物的正當(dāng)理由對于確定責(zé)任的分配具有關(guān)鍵性作用。首先，買家欲以不可抗力拒收貨物，需要雙方合同有關(guān)于不可抗力的相關(guān)約定，或若合同沒有約定，雙方約定或根據(jù)合同適用的法律有不可抗力的規(guī)定；其次，具體到此次中國新型冠狀病毒疫情的背景下，一般不可抗力指的是客觀上不能預(yù)見、不能避免且不能克服的情況，由于爆發(fā)疫情這件事客觀上無法預(yù)見、不能避免且無法克服，疫情本身的確可以被認(rèn)定為不可抗力，但當(dāng)事人是否可以疫情為由不履行合同義務(wù)應(yīng)取決于其受該不可抗力影響的程度，只有在買家由于疫情直接影響不能履行收貨義務(wù)的情況下，該理由才能成立。舉例說明，從國內(nèi)發(fā)出的貨物被證明受到病毒嚴(yán)重污染?；?，買方國有明文規(guī)定要求拒收來自中國的貨物。前述情況，買家確實無法克服客觀情況收貨，此時可以基于約定或法律規(guī)定援引不可抗力為由免除其拒收貨物的責(zé)任。否則，買家很難以不可抗力為由拒收貨物。

在進(jìn)口國沒有出臺拒收來自中國貨物的法律規(guī)定的情況下，若要判斷買家是否需要對拒收行為承擔(dān)責(zé)任的重點在于判斷客戶拒收的理由是否成立，需回歸合同本身的約定及貨物自身可能被污染的程度。若合同有約定在何種情況下買家可以拒收貨物，而實際情況與合同約定一致，則買家無需承擔(dān)拒收的責(zé)任；若雙方無約定或約定不明，則需要進(jìn)一步確定雙方應(yīng)適用的法律是否有相關(guān)規(guī)定。與此同時，貨物可能受污染的程度亦是決定哪方承擔(dān)責(zé)任的重要因素，若賣方可以證明貨物幾乎沒有可能受到病毒感染，且雙方無相反約定，則買家無正當(dāng)理由拒收該批貨物，需要對拒收貨物的行為承擔(dān)法律責(zé)任?？偠灾?，在企業(yè)面臨貨物被拒收的情況時，應(yīng)全力根據(jù)合同條款、法律規(guī)定以及實際情況提出抗辯，保障自己的合法權(quán)益。對于可以正常發(fā)貨或貨物在途的企業(yè)，需要加強與海外買家的溝通，通過協(xié)商與買家達(dá)成一致，保證將風(fēng)險控制在可預(yù)期的范圍內(nèi)。與此同時，中國出口信用保險公司（下稱“中國信?！保┟鞔_提出，針對海外買方因疫情原因拒收貨物或拖欠貨款等情況，中國信保切實提升對出口企業(yè)的理賠效率，對于受疫情影響的在保企業(yè)，積極主動服務(wù)，簡化報損索賠的程序和材料要求。因此，企業(yè)在采取商業(yè)磋商等手段不成功時，可向中國信保申請索賠，減低自身風(fēng)險。

二、國外工程建設(shè)

截至目前，已有包括俄羅斯、菲律賓、哈薩克斯坦、捷克等國家通過停止發(fā)放簽證、禁止來自中國的人入境等手段，加強對我國人員進(jìn)入該國的限制。由于疫情爆發(fā)處在中國最大節(jié)日春節(jié)期間，很多海外務(wù)工人員年前回國探親，現(xiàn)在由于各種限制面臨著無法回到原工作國恢復(fù)工作的情況，與此同時，施工企業(yè)面臨人員短缺、工程延期的風(fēng)險。為減低風(fēng)險和減少責(zé)任，企業(yè)應(yīng)從商業(yè)和法律兩個角度出發(fā)：在商業(yè)層面，盡快尋找可替代勞動力，填補空缺，保證工程的正常建設(shè)。同時，應(yīng)就現(xiàn)實情況與合作方溝通，取得對方的理解，進(jìn)一步達(dá)成書面協(xié)議以作為日后發(fā)生爭議的證據(jù)；在法律層面，因為不可抗力的特征是不能預(yù)見、不能避免且不能克服，由于疫情導(dǎo)致勞務(wù)人員不足進(jìn)而耽誤工程進(jìn)度這種情況在一定程度上是可以被克服的，被認(rèn)定為不可抗力的可能性較低。因此，可以退一步適用情勢變更原則，根據(jù)《維也納條約法公約》第六十二條第一款規(guī)定：一、條約締結(jié)時存在之情況發(fā)生基本改變而非當(dāng)事國所預(yù)料者，不得援引為終止或退出條約之理由，除非：(a) 此等情況之存在構(gòu)成當(dāng)事國同意承受條約拘束之必要根據(jù)；及(b) 該項改變之影響將根本變動依條約尚待履行之義務(wù)之范圍。即主觀上，該情況違背當(dāng)事方主觀意志，客觀上，又使得當(dāng)事方的義務(wù)有了根本改變。在合同沒有約定在此種情況下如何分配責(zé)任時，國內(nèi)企業(yè)可以以情勢變更主張變更條款，適當(dāng)延長工期，并最終形成書面文件。

三、運輸過程出現(xiàn)異常

涉及國際貿(mào)易，不可或缺的一個環(huán)節(jié)就是貨物運輸，在疫情的影響下，國際貨物運輸或多或少可能會受到一定影響，作為國內(nèi)企業(yè)，針對運輸出現(xiàn)問題，首先回歸雙方采用的貿(mào)易術(shù)語，決定風(fēng)險承擔(dān)方。對于FOB合同、CFR合同、CIF合同，貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移是以貨物裝船為界，而FCA合同、CPT合同、CIP合同的風(fēng)險自承運人接管貨物之時轉(zhuǎn)移。不同的貿(mào)易術(shù)語貨物風(fēng)險劃分的時間和地點不同，如FAS合同是以賣方貨物在裝運港交到裝船吊鉤所及之處為風(fēng)險劃分的界限，而DES合同則是當(dāng)賣方在指定目的港船上向買方交貨時，貨物風(fēng)險才由賣方轉(zhuǎn)給買方。所以合同中所使用的貿(mào)易術(shù)語不同會影響到貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，若根據(jù)貿(mào)易術(shù)語，應(yīng)由國內(nèi)企業(yè)承擔(dān)運輸過程中的風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)密切關(guān)注貨物運輸狀態(tài)并隨時與買家保持聯(lián)系，說明情況協(xié)商是否可延遲日期，此外企業(yè)應(yīng)根據(jù)投保類型以及運輸過程中遇到的具體問題決定是否向保險公司主張索賠。

綜上所述，在新型冠狀病毒疫情已經(jīng)給國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)活動造成極大影響的當(dāng)下，由于疫情仍有繼續(xù)擴(kuò)大的趨勢，國內(nèi)企業(yè)在國際合作中將可能面臨多種可預(yù)見或不可預(yù)見的風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)提前做好心理準(zhǔn)備并盡最大努力在商業(yè)磋商階段解決問題，若通過磋商難以解決問題，應(yīng)根據(jù)具體合同約定、法律適用以及實際情況，提出抗辯，從法律層面降低需要承擔(dān)的責(zé)任。

許建軍，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁員，北京許氏律師事務(wù)所主任合伙人

許建軍律師多年從事前蘇聯(lián)國家、非洲與中國的相互貿(mào)易投資、國際貿(mào)易救濟(jì)、訴訟和仲裁的法律服務(wù)，為客戶提供投資法律咨詢、盡職調(diào)查、談判及相關(guān)文件的起草，代理反傾銷、反補貼和保障措施和訴訟仲裁案件。許建軍律師是商務(wù)部和貿(mào)促會國際貿(mào)易救濟(jì)律師庫唯一一位以俄語作為工作語言的律師。曾代理商務(wù)部和中國紡織品商會應(yīng)訴關(guān)稅同盟發(fā)起的化纖布匹產(chǎn)品保障措施調(diào)查案，獲得無措施的圓滿結(jié)果；協(xié)助商務(wù)部和中國鋼協(xié)與關(guān)稅同盟油井管企業(yè)進(jìn)行磋商，避免對我國鋼管企業(yè)發(fā)起反補貼調(diào)查。