前言：當(dāng)前，新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的防控工作正處于關(guān)鍵時期，全國上下眾志成城，同心同德，各行各業(yè)都在本職崗位上為打贏這場阻擊戰(zhàn)全力以赴。作為中國最早設(shè)立的國際仲裁機構(gòu)，貿(mào)仲在積極應(yīng)對防疫工作的同時，專門設(shè)立“共克時艱，玉汝于成---抗擊疫情法律風(fēng)險防范專欄”，歡迎和鼓勵各行業(yè)仲裁員、專家發(fā)揮專業(yè)所長，積極研究，提前謀劃，為各行各業(yè)抵御疫情法律風(fēng)險、有序復(fù)工復(fù)產(chǎn)獻計獻策。我們希望將專欄辦成一個重大疫情公共衛(wèi)生事件下各方共享法律觀點的公益性平臺，共同為推動疫情防控和復(fù)工復(fù)產(chǎn)貢獻法治的力量。

本平臺為法律專業(yè)人士交流平臺，相關(guān)主張不代表貿(mào)仲觀點。 

一、案件介紹

網(wǎng)易新聞【1】2月9日報道，荷蘭皇家殼牌有限公司(Royal Dutch Shell Plc)和道達爾公司(Total SA)拒絕接受中國一家液化天然氣(LNG)買家（據(jù)彭博社報道為中國海洋石油總公司(China National Offshore Oil Corp.)，中海油）的不可抗力通知。在新型冠狀病毒疫情爆發(fā)之際，這是首家國際級能源供應(yīng)商公開反對買家試圖退出合約。

隨著對全球最大能源消費國--中國的銷售放緩，原油及LNG現(xiàn)貨市場已經(jīng)感受影響，例如供應(yīng)增加、能源價格受抑。

上周中國國際貿(mào)易促進委員會(CCPIT)宣布，受新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的影響，導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國際貿(mào)易合同的，企業(yè)可向委員會申請辦理與不可抗力相關(guān)的事實性證明。

目前申請不可抗力證明的業(yè)者多為中國出口商，不過一名熟知情況的消息人士稱，也有一些進口商來詢問?！耙恍┲袊蛻?，至少有一家，試圖利用病毒疫情說自己面臨不可抗力，”道達爾的燃?xì)?、可再生能源及電力部門主管Philippe Sauquet周四表示?！拔覀兪盏揭环莶豢煽沽νㄖ?，但我們已經(jīng)拒絕。 ”

根據(jù)彭博社(Bloomberg)和數(shù)據(jù)情報公司Kpler匯編的船舶跟蹤數(shù)據(jù)，至少有5艘駛往中國的液化天然氣船已改道或停泊在近海，原因是新型冠狀病毒疫情限制了中國接收貨物的能力，也降低了國內(nèi)需求。Sauquet未透露道達爾拒絕的買家名稱。

路透周四也曾報導(dǎo)，中國海洋石油總公司(中國海油,CNOOC)就一些即期交付的訂單至少向三家供應(yīng)商通知不可抗力。 消息人士稱中國海油是道達爾最大的LNG買家之一。

【1】https://c.m.163.com/news/a/F4TMF8P20514C1PI.html?spss=newsapp&spsw=1

二、專家觀點

貿(mào)仲仲裁員、君合律師事務(wù)所合伙人周顯峰先生及君合律師事務(wù)所涂皓雪律師對上述案件發(fā)表評述如下：

因LNG買賣涉及到天然氣開采、管輸、液化、運輸、接收、再氣化等相互緊密銜接、“牽一發(fā)而動全身”的復(fù)雜環(huán)節(jié)，且往往涉及巨額資金，國際LNG買賣合同普遍具有較強的技術(shù)性，且不少合同為長期合同、規(guī)定LNG買方具有照付不議（take-or-pay）義務(wù)。

在國際LNG買賣合同中，不可抗力條款通常已成為必備的“標(biāo)準(zhǔn)條款”之一。盡管在不同合同、不同適用法下的不可抗力條款的規(guī)定“千人千面”，但其從是形式上一般可分為兩部分：（1）不可抗力事件的構(gòu)成要件；（2）違約方主張不可抗力免責(zé)應(yīng)履行義務(wù)；（3）不可抗力事件發(fā)生的法律后果。其中，關(guān)于不可抗力定義的構(gòu)成要件，不僅是分析不可抗力問題的出發(fā)點，也是在實踐中比較容易出現(xiàn)認(rèn)識誤區(qū)或刻板印象(Stereotype)的環(huán)節(jié)。

LNG買賣合同中的不可抗力條款多采用“總體概念+列舉項+排除項”的范式，即先就不可抗力事件的定義作概括描述，再正面列舉可能構(gòu)成不可抗力事件的具體事項類別，最后列舉需從不抗力事件定義中排除的事由。

首先，在總體概念方面，不可抗力事件一般不僅需要具有“不能預(yù)見、不能避免、不能克服”的特征（有些法域和國際合同范本并不要求“不可預(yù)見”），同時還需實際全部或部分阻止或限制相關(guān)方履行合同的能力的結(jié)果。

其次，在列舉項方面，LNG買賣合同中規(guī)定的不可抗力事件通常包括各類自然災(zāi)害，戰(zhàn)爭、暴亂、公敵行為、恐怖主義行為、罷工、騷亂等國家行為或社會事件，有些還包括非因合同方過失的設(shè)施毀壞、法律變更等?！皞魅静　币喑１涣袨椴豢煽沽κ录弧５档米⒁獾氖?，某事項在被列為不可抗力事件后，并不自然構(gòu)成不可抗力事件，而仍需符合不可抗力的一般定義。此外，合同方需注意合同在列舉相關(guān)不可抗力事件時是否適用“同類規(guī)則”，即是否為非窮盡列舉。

再次，部分LNG買賣合同還常將特定的事項排除在不可抗力事件定義之外。例如，在LNG買賣合同中，市場狀況的變化（如疫情或某些事由導(dǎo)致國內(nèi)LNG需求量減少）可能被排除在不可抗力事件定義之外。

根據(jù)上述一般范式，在確定新型冠狀病毒疫情是否構(gòu)成不可抗力事件時，首先，相關(guān)方應(yīng)確認(rèn)疫情是否屬于被明確排除在不可抗力事件定義之外的事項（這可能受制于合同適用法是否允許當(dāng)事人通過約定排除不可抗力事件）；其次，在疫情未被排除時，相關(guān)方可進一步確認(rèn)疫情是否可以歸入合同條文明確列舉的不可抗力事件類別，如合同條文是否明確列出“傳染病”或“瘟疫”等；再次，若疫情可歸入合同明確列出的不可抗力事件類別，則相關(guān)方應(yīng)進一步考慮疫情是否符合該合同約定的不可抗力事件的一般定義——若無法歸入明確列出的類別，則相關(guān)方應(yīng)注意確定合同條文列舉的類別是否適用“同類規(guī)則”，同時考察疫情是否符合不可抗力事件的一般定義。

但是，必須注意的是，即使?jié)M足上述條件也可能是不充分的，因為還可能需要滿足一個關(guān)鍵條件，就是對合同一方或雙方的履約是否造成實際影響，即存在“因果關(guān)系”。例如，假設(shè)LNG買家的義務(wù)僅為付款（僅為假設(shè)的極端情況），而疫情僅導(dǎo)致交通管制、延遲復(fù)工等后果，未對LNG買家的付款能力造成任何影響，則該LNG買家將很難證明疫情構(gòu)成不可抗力事件。

由此可見，盡管疫情具有普遍影響，但其是否構(gòu)成不可抗力事件仍取決于相關(guān)合同的具體約定，及其對合同各方的實際影響，需針對具體問題進行具體分析。

三、專家介紹

周顯峰博士是君合律師事務(wù)所基礎(chǔ)設(shè)施與項目融資組合伙人，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁員，擁有工程與法律復(fù)合背景，是我國首位工程法律研究方向博士,擁有中國國家一級建造師、英國皇家特許測量師學(xué)會會員(MRICS)、英國皇家特許建造學(xué)會會員(MCIOB)等頭銜。他在大型公共建筑、工業(yè)生產(chǎn)線、能源與基礎(chǔ)設(shè)施等工程建設(shè)領(lǐng)域擁有豐富經(jīng)驗，擅長在國內(nèi)外大型能源與基礎(chǔ)設(shè)施項目全過程風(fēng)險管理，EPC總承包、索賠與反索賠、工程保險與保函、爭議解決等領(lǐng)域，為當(dāng)事人提供“國際化品質(zhì)、中國式服務(wù)”。 他曾任清華大學(xué)國際工程項目管理研究院特聘教授，現(xiàn)為建設(shè)法律協(xié)會（中國）副主席、天津大學(xué)—何伯森國際工程管理教育發(fā)展基金理事。

涂皓雪律師于2019年加入君合律師事務(wù)所。加入君合前，涂律師曾于中國石油國際勘探開發(fā)有限公司厄瓜多爾項目公司擔(dān)任法律事務(wù)部副經(jīng)理，期間參與了公司多項重要交易，并協(xié)助公司處理各類重大法律糾紛。涂律師現(xiàn)在從事能源及基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域法律業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)范圍主要包括：法律審慎檢查，交易談判，商業(yè)合同起草，爭議解決等。