前言：當(dāng)前，新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的防控工作正處于關(guān)鍵時(shí)期，全國(guó)上下眾志成城，同心同德，各行各業(yè)都在本職崗位上為打贏這場(chǎng)阻擊戰(zhàn)全力以赴。作為中國(guó)最早設(shè)立的國(guó)際仲裁機(jī)構(gòu)，貿(mào)仲在積極應(yīng)對(duì)防疫工作的同時(shí)，專門(mén)設(shè)立“共克時(shí)艱，玉汝于成---抗擊疫情法律風(fēng)險(xiǎn)防范專欄”，歡迎和鼓勵(lì)各行業(yè)仲裁員、專家發(fā)揮專業(yè)所長(zhǎng)，積極研究，提前謀劃，為各行各業(yè)抵御疫情法律風(fēng)險(xiǎn)、有序復(fù)工復(fù)產(chǎn)獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策。我們希望將專欄辦成一個(gè)重大疫情公共衛(wèi)生事件下各方共享法律觀點(diǎn)的公益性平臺(tái)，共同為推動(dòng)疫情防控和復(fù)工復(fù)產(chǎn)貢獻(xiàn)法治的力量。

本平臺(tái)為法律專業(yè)人士交流平臺(tái)，相關(guān)主張不代表貿(mào)仲觀點(diǎn)。 

一、案件介紹

網(wǎng)易新聞【1】2月9日?qǐng)?bào)道，荷蘭皇家殼牌有限公司(Royal Dutch Shell Plc)和道達(dá)爾公司(Total SA)拒絕接受中國(guó)一家液化天然氣(LNG)買家（據(jù)彭博社報(bào)道為中國(guó)海洋石油總公司(China National Offshore Oil Corp.)，中海油）的不可抗力通知。在新型冠狀病毒疫情爆發(fā)之際，這是首家國(guó)際級(jí)能源供應(yīng)商公開(kāi)反對(duì)買家試圖退出合約。

隨著對(duì)全球最大能源消費(fèi)國(guó)--中國(guó)的銷售放緩，原油及LNG現(xiàn)貨市場(chǎng)已經(jīng)感受影響，例如供應(yīng)增加、能源價(jià)格受抑。

上周中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)(CCPIT)宣布，受新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的影響，導(dǎo)致無(wú)法如期履行或不能履行國(guó)際貿(mào)易合同的，企業(yè)可向委員會(huì)申請(qǐng)辦理與不可抗力相關(guān)的事實(shí)性證明。

目前申請(qǐng)不可抗力證明的業(yè)者多為中國(guó)出口商，不過(guò)一名熟知情況的消息人士稱，也有一些進(jìn)口商來(lái)詢問(wèn)?！耙恍┲袊?guó)客戶，至少有一家，試圖利用病毒疫情說(shuō)自己面臨不可抗力，”道達(dá)爾的燃?xì)?、可再生能源及電力部門(mén)主管Philippe Sauquet周四表示?！拔覀兪盏揭环莶豢煽沽νㄖ覀円呀?jīng)拒絕。 ”

根據(jù)彭博社(Bloomberg)和數(shù)據(jù)情報(bào)公司Kpler匯編的船舶跟蹤數(shù)據(jù)，至少有5艘駛往中國(guó)的液化天然氣船已改道或停泊在近海，原因是新型冠狀病毒疫情限制了中國(guó)接收貨物的能力，也降低了國(guó)內(nèi)需求。Sauquet未透露道達(dá)爾拒絕的買家名稱。

路透周四也曾報(bào)導(dǎo)，中國(guó)海洋石油總公司(中國(guó)海油,CNOOC)就一些即期交付的訂單至少向三家供應(yīng)商通知不可抗力。 消息人士稱中國(guó)海油是道達(dá)爾最大的LNG買家之一。

【1】https://c.m.163.com/news/a/F4TMF8P20514C1PI.html?spss=newsapp&spsw=1

二、專家觀點(diǎn)

貿(mào)仲仲裁員、君合律師事務(wù)所合伙人周顯峰先生及君合律師事務(wù)所涂皓雪律師對(duì)上述案件發(fā)表評(píng)述如下：

因LNG買賣涉及到天然氣開(kāi)采、管輸、液化、運(yùn)輸、接收、再氣化等相互緊密銜接、“牽一發(fā)而動(dòng)全身”的復(fù)雜環(huán)節(jié)，且往往涉及巨額資金，國(guó)際LNG買賣合同普遍具有較強(qiáng)的技術(shù)性，且不少合同為長(zhǎng)期合同、規(guī)定LNG買方具有照付不議（take-or-pay）義務(wù)。

在國(guó)際LNG買賣合同中，不可抗力條款通常已成為必備的“標(biāo)準(zhǔn)條款”之一。盡管在不同合同、不同適用法下的不可抗力條款的規(guī)定“千人千面”，但其從是形式上一般可分為兩部分：（1）不可抗力事件的構(gòu)成要件；（2）違約方主張不可抗力免責(zé)應(yīng)履行義務(wù)；（3）不可抗力事件發(fā)生的法律后果。其中，關(guān)于不可抗力定義的構(gòu)成要件，不僅是分析不可抗力問(wèn)題的出發(fā)點(diǎn)，也是在實(shí)踐中比較容易出現(xiàn)認(rèn)識(shí)誤區(qū)或刻板印象(Stereotype)的環(huán)節(jié)。

LNG買賣合同中的不可抗力條款多采用“總體概念+列舉項(xiàng)+排除項(xiàng)”的范式，即先就不可抗力事件的定義作概括描述，再正面列舉可能構(gòu)成不可抗力事件的具體事項(xiàng)類別，最后列舉需從不抗力事件定義中排除的事由。

首先，在總體概念方面，不可抗力事件一般不僅需要具有“不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服”的特征（有些法域和國(guó)際合同范本并不要求“不可預(yù)見(jiàn)”），同時(shí)還需實(shí)際全部或部分阻止或限制相關(guān)方履行合同的能力的結(jié)果。

其次，在列舉項(xiàng)方面，LNG買賣合同中規(guī)定的不可抗力事件通常包括各類自然災(zāi)害，戰(zhàn)爭(zhēng)、暴亂、公敵行為、恐怖主義行為、罷工、騷亂等國(guó)家行為或社會(huì)事件，有些還包括非因合同方過(guò)失的設(shè)施毀壞、法律變更等?！皞魅静　币喑１涣袨椴豢煽沽κ录弧５档米⒁獾氖?，某事項(xiàng)在被列為不可抗力事件后，并不自然構(gòu)成不可抗力事件，而仍需符合不可抗力的一般定義。此外，合同方需注意合同在列舉相關(guān)不可抗力事件時(shí)是否適用“同類規(guī)則”，即是否為非窮盡列舉。

再次，部分LNG買賣合同還常將特定的事項(xiàng)排除在不可抗力事件定義之外。例如，在LNG買賣合同中，市場(chǎng)狀況的變化（如疫情或某些事由導(dǎo)致國(guó)內(nèi)LNG需求量減少）可能被排除在不可抗力事件定義之外。

根據(jù)上述一般范式，在確定新型冠狀病毒疫情是否構(gòu)成不可抗力事件時(shí)，首先，相關(guān)方應(yīng)確認(rèn)疫情是否屬于被明確排除在不可抗力事件定義之外的事項(xiàng)（這可能受制于合同適用法是否允許當(dāng)事人通過(guò)約定排除不可抗力事件）；其次，在疫情未被排除時(shí)，相關(guān)方可進(jìn)一步確認(rèn)疫情是否可以歸入合同條文明確列舉的不可抗力事件類別，如合同條文是否明確列出“傳染病”或“瘟疫”等；再次，若疫情可歸入合同明確列出的不可抗力事件類別，則相關(guān)方應(yīng)進(jìn)一步考慮疫情是否符合該合同約定的不可抗力事件的一般定義——若無(wú)法歸入明確列出的類別，則相關(guān)方應(yīng)注意確定合同條文列舉的類別是否適用“同類規(guī)則”，同時(shí)考察疫情是否符合不可抗力事件的一般定義。

但是，必須注意的是，即使?jié)M足上述條件也可能是不充分的，因?yàn)檫€可能需要滿足一個(gè)關(guān)鍵條件，就是對(duì)合同一方或雙方的履約是否造成實(shí)際影響，即存在“因果關(guān)系”。例如，假設(shè)LNG買家的義務(wù)僅為付款（僅為假設(shè)的極端情況），而疫情僅導(dǎo)致交通管制、延遲復(fù)工等后果，未對(duì)LNG買家的付款能力造成任何影響，則該LNG買家將很難證明疫情構(gòu)成不可抗力事件。

由此可見(jiàn)，盡管疫情具有普遍影響，但其是否構(gòu)成不可抗力事件仍取決于相關(guān)合同的具體約定，及其對(duì)合同各方的實(shí)際影響，需針對(duì)具體問(wèn)題進(jìn)行具體分析。

三、專家介紹

周顯峰博士是君合律師事務(wù)所基礎(chǔ)設(shè)施與項(xiàng)目融資組合伙人，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員，擁有工程與法律復(fù)合背景，是我國(guó)首位工程法律研究方向博士,擁有中國(guó)國(guó)家一級(jí)建造師、英國(guó)皇家特許測(cè)量師學(xué)會(huì)會(huì)員(MRICS)、英國(guó)皇家特許建造學(xué)會(huì)會(huì)員(MCIOB)等頭銜。他在大型公共建筑、工業(yè)生產(chǎn)線、能源與基礎(chǔ)設(shè)施等工程建設(shè)領(lǐng)域擁有豐富經(jīng)驗(yàn)，擅長(zhǎng)在國(guó)內(nèi)外大型能源與基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目全過(guò)程風(fēng)險(xiǎn)管理，EPC總承包、索賠與反索賠、工程保險(xiǎn)與保函、爭(zhēng)議解決等領(lǐng)域，為當(dāng)事人提供“國(guó)際化品質(zhì)、中國(guó)式服務(wù)”。 他曾任清華大學(xué)國(guó)際工程項(xiàng)目管理研究院特聘教授，現(xiàn)為建設(shè)法律協(xié)會(huì)（中國(guó)）副主席、天津大學(xué)—何伯森國(guó)際工程管理教育發(fā)展基金理事。

涂皓雪律師于2019年加入君合律師事務(wù)所。加入君合前，涂律師曾于中國(guó)石油國(guó)際勘探開(kāi)發(fā)有限公司厄瓜多爾項(xiàng)目公司擔(dān)任法律事務(wù)部副經(jīng)理，期間參與了公司多項(xiàng)重要交易，并協(xié)助公司處理各類重大法律糾紛。涂律師現(xiàn)在從事能源及基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域法律業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)范圍主要包括：法律審慎檢查，交易談判，商業(yè)合同起草，爭(zhēng)議解決等。