前言：當(dāng)前，新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的防控工作正處于關(guān)鍵時(shí)期，全國(guó)上下眾志成城，同心同德，各行各業(yè)都在本職崗位上為打贏這場(chǎng)阻擊戰(zhàn)全力以赴。作為中國(guó)最早設(shè)立的國(guó)際仲裁機(jī)構(gòu)，貿(mào)仲在積極應(yīng)對(duì)防疫工作的同時(shí)，專(zhuān)門(mén)設(shè)立“共克時(shí)艱，玉汝于成---抗擊疫情法律風(fēng)險(xiǎn)防范專(zhuān)欄”，歡迎和鼓勵(lì)各行業(yè)仲裁員、專(zhuān)家發(fā)揮專(zhuān)業(yè)所長(zhǎng)，積極研究，提前謀劃，為各行各業(yè)抵御疫情法律風(fēng)險(xiǎn)、有序復(fù)工復(fù)產(chǎn)獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策。我們希望將專(zhuān)欄辦成一個(gè)重大疫情公共衛(wèi)生事件下各方共享法律觀點(diǎn)的公益性平臺(tái)，共同為推動(dòng)疫情防控和復(fù)工復(fù)產(chǎn)貢獻(xiàn)法治的力量。

本平臺(tái)為法律專(zhuān)業(yè)人士交流平臺(tái)，相關(guān)主張不代表貿(mào)仲觀點(diǎn)。

（一）新型冠狀病毒肺炎疫情是否可能被認(rèn)定為合同履行中的“不可抗力”？

是。依據(jù)《民法總則》、《合同法》的相關(guān)規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免且不能克服的客觀情況。該次疫情作為一種突發(fā)的異常事件，根據(jù)現(xiàn)在疫情發(fā)展的狀況，政府及醫(yī)學(xué)界現(xiàn)尚無(wú)絕對(duì)有效的方法治療疾病和阻斷疫情的傳播，屬于人類(lèi)不可預(yù)見(jiàn)、不能避免且不能克服的事件，符合不可抗力的法定要件。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，可部分或者全部免除責(zé)任。

（二）合同中未約定不可抗力條款或者約定將不可抗力條款排除在免責(zé)事由之外能否可以直接申請(qǐng)適用不可抗力相關(guān)法律規(guī)定？

可以，因?yàn)椤安豢煽沽Α睂儆诜ǘ庳?zé)條款，當(dāng)事人即使未在合同中約定不可抗力條款或者約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外，在符合條件的情況下，可以直接通過(guò)法定渠道主張不可抗力免責(zé)。

（三）能否依據(jù)不可抗力解除合同？

不一定?！逗贤ā返诰攀臈l規(guī)定了合同的法定解除，包含因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。因此，即便肺炎疫情在當(dāng)事人所遇到的法律糾紛中構(gòu)成“不可抗力”，還不足以讓享有合同解除權(quán)的當(dāng)事人享有法定解除權(quán)，還必須因?yàn)樵摬豢煽沽χ率购贤康牟荒軐?shí)現(xiàn)才行。合同目的大家從字面理解即可，但這個(gè)合同目的必須是雙方在簽訂合同時(shí)確認(rèn)的真實(shí)意思表示。（四）因疫情導(dǎo)致合同不能正常履行，應(yīng)當(dāng)如何處理？

1.固定好不能正常履行合同的相關(guān)證據(jù)。例如，因疫情導(dǎo)致政府要求延期開(kāi)工的政策文件，或政府要求企業(yè)先行生產(chǎn)抗疫物資的文件，因防控疫情封閉道路的照片和視頻，履行合同的勞務(wù)人員因感染新型冠狀病毒肺炎、被隔離的證明材料，因原材料產(chǎn)地疫情防控導(dǎo)致原材料供應(yīng)不足的證據(jù)材料。另外，就提供不可抗力相關(guān)事實(shí)性證明也可以向中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)認(rèn)證中心、公證處等部門(mén)尋求幫助；

2.及時(shí)履行通知義務(wù)，減少損失的繼續(xù)擴(kuò)大；

3.積極協(xié)商，提出合理的減免請(qǐng)求，并達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議；

4.必要時(shí)，可請(qǐng)求變更或解除合同。同時(shí)向?qū)Ψ郊乃蛦畏浇獬贤ㄖ獣?shū)，注意要留存好寄送通知的快遞底單（在底單上要注明解除合同通知書(shū)），使用EMS發(fā)送。

（五）因疫情影響，不能按時(shí)竣工驗(yàn)收怎么辦？

施工單位應(yīng)當(dāng)收集政府要求停工以及允許復(fù)工的文件，或者合同履行中的勞動(dòng)者因疫情無(wú)法返回，工地用料無(wú)法供貨等證據(jù)，并及時(shí)書(shū)面告知發(fā)包方。證明在施工單位無(wú)過(guò)錯(cuò)的情況下，因遵從政府要求以及疫情影響而導(dǎo)致的工期延誤，該延誤期間為不可抗力因素導(dǎo)致，不屬于施工單位故意違約事項(xiàng)，工期應(yīng)當(dāng)相應(yīng)順延。

（六）因疫情影響不能出行的，旅行社是否應(yīng)當(dāng)退還顧客未出團(tuán)費(fèi)用？

首先，應(yīng)看旅行社是否已支付第三方費(fèi)用，如機(jī)票、車(chē)票、酒店費(fèi)用等，如果已經(jīng)支付，酒店可與第三方協(xié)商，退還費(fèi)用，若第三方不可退還，建議此費(fèi)用由旅行社和顧客平均分擔(dān)。

（七）因疫情影響，酒店是否必須同意解除婚宴合同？

首先，我們要先看疫情對(duì)婚宴的影響，比如，是否是疫情較為嚴(yán)重地區(qū)？預(yù)定婚宴時(shí)間是否在疫情爆發(fā)前，婚宴日期是否在疫情期間？當(dāng)?shù)卣欠褚呀?jīng)下發(fā)禁止舉行集會(huì)、紅白事的文件等。如果均符合以上條件，則需按照不可抗力處理，可協(xié)商改期或者解除合同。

（八）租賃合同是否可要求減免房租？

首先看合同約定，如果約定“不可抗力可減免房租”則可直接適用，若未規(guī)定，則需證明合同不能履行或不能履行的程度。其次，對(duì)于商業(yè)性質(zhì)的租賃合同（如商鋪、寫(xiě)字樓、廠房等），承租方可以嘗試主張“情勢(shì)變更”，因租金是和經(jīng)營(yíng)收入緊密相關(guān)的，比如商鋪的位置等，因疫情影響，承租方無(wú)法獲得預(yù)期收益，對(duì)承租人來(lái)說(shuō)會(huì)存在顯失公平的可能，可要求房東減免房租。

對(duì)于生活性質(zhì)的租賃合同（如住房等），影響較小，但若疫情時(shí)間過(guò)長(zhǎng)，承租方也無(wú)法獲得收入，有一定的主張空間，但被法院支持的可能性較小。

（九）快遞運(yùn)輸行業(yè)因疫情影響，高速封閉等原因?qū)е鲁杀咀兏?，可否要求增加運(yùn)費(fèi)？

可以。由于疫情的原因，簽訂合同后，客觀情況發(fā)生重大變化，導(dǎo)致運(yùn)輸成本超出運(yùn)費(fèi)，對(duì)于運(yùn)輸企業(yè)而言，不僅沒(méi)有利益甚至虧損。如果繼續(xù)履行原合同，對(duì)運(yùn)輸企業(yè)顯失公平，其有權(quán)要求變更合同價(jià)款。

（十）因疫情影響，導(dǎo)致國(guó)際貿(mào)易合同遲延履行或不能履行，該如何處理？

如合同中有關(guān)于不可抗力條款等約定，則按合同約定執(zhí)行。如沒(méi)有，則根據(jù)合同應(yīng)適用的具體法律來(lái)確定是否援引不可抗力等規(guī)則進(jìn)行協(xié)商、抗辯。無(wú)論合同是否有不可抗力等事由有明確約定，都應(yīng)及時(shí)通知合同相對(duì)方，以便于其采取措施，防止損失擴(kuò)大。同時(shí)，可向中國(guó)貿(mào)促會(huì)申請(qǐng)開(kāi)具不可抗力事實(shí)性證明，并及時(shí)收集相關(guān)證據(jù)。近日，荷蘭皇家殼牌有限公司和道達(dá)爾公司拒絕接受中國(guó)一家LNG買(mǎi)家的不可抗力通知，我們看出，此次肺炎疫情不僅影響到出口商，進(jìn)口商也受到影響。從國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐來(lái)看，不可抗力條款是否具有可援引性，要同時(shí)符合兩個(gè)條件，第一，合同中需要有關(guān)于不可抗力條款的約定；第二，流行病情形涵蓋在該不可抗力條款約定之中。如果進(jìn)口合同約定管轄法律是英國(guó)法，則更應(yīng)注意。英國(guó)法下不可抗力的內(nèi)容和范圍尊重雙方約定。一般來(lái)說(shuō)合同的不可抗力條款中不可抗力的定義包括流行病，結(jié)合本案來(lái)說(shuō)，新型冠狀肺炎疫情能否作為不可抗力來(lái)免除合同義務(wù)，還需要中國(guó)LNG買(mǎi)家進(jìn)一步證明肺炎疫情是否妨礙以及多大程度妨礙其合同履行能力，即要證明二者的因果關(guān)系，搜集相關(guān)證據(jù)（如政府交通管制，推遲復(fù)工等通知）。除此之外，中國(guó)LNG買(mǎi)家需要及時(shí)通知對(duì)方，同時(shí)應(yīng)告知對(duì)方肺炎疫情的影響程度及時(shí)間。中國(guó)LNG買(mǎi)家的不可抗力通知被拒絕，一是可能此次肺炎疫情沒(méi)有影響到所有運(yùn)送LNG的船只，且影響時(shí)間不會(huì)是長(zhǎng)久的，但是合作卻是長(zhǎng)久的；二是中國(guó)LNG買(mǎi)家不可抗力通知的時(shí)間及內(nèi)容可能不符合合同約定。建議，企業(yè)在發(fā)送不可抗力通知前，需要充分評(píng)估不可抗力的影響、及可能需要采取的減少影響的措施，并及時(shí)與合同相對(duì)方溝通，了解對(duì)方立場(chǎng)，然后聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)律師評(píng)估是否需要發(fā)送不抗力通知，以及草擬不抗力通知的具體內(nèi)容。

周長(zhǎng)鵬律師具有深厚的法學(xué)理論功底和多年的辦案實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，擅長(zhǎng)處理建設(shè)工程類(lèi)糾紛、房地產(chǎn)糾紛、物業(yè)糾紛等案件。自執(zhí)業(yè)21年以來(lái)，成功代理了大量訴訟案件，參與各種商務(wù)談判，積累了豐富的訴訟和非訴訟經(jīng)驗(yàn)，尤其在建筑房地產(chǎn)法律方面傾注了大量的心血，為當(dāng)事人提供優(yōu)質(zhì)高效法律服務(wù)。周長(zhǎng)鵬律師團(tuán)隊(duì)現(xiàn)有三十余人，以常年法律顧問(wèn)中心、爭(zhēng)議解決中心、執(zhí)行中心、客戶(hù)關(guān)懷中心四中心為一體。

（貿(mào)仲建設(shè)工程評(píng)審法律專(zhuān)家，山東豪才律師事務(wù)所 周長(zhǎng)鵬律師團(tuán)隊(duì)）